作者： 肖飒lawyer

 

如何合规的发行加密货币（ICO）一直是Web 3 Builder们最关心的一个问题，毕竟，从项目发起、治理以及可持续运营并产生经济价值的角度来看，发币并不是一把只能“割韭菜”的镰刀，而是一个对加密生态而言有着重要支撑作用的工具。但是，由于数年前，币圈野蛮生长时代给投资人、社群乃至整个社会所带来的伤痕，我国大陆地区对于发币依然保持着严格限制的立场没有变化，2017年出台的“9.4公告”和21年的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（简称“9.24通知”）始终是悬在中国Web 3行业从业者们头顶上的一把利剑。

但是我们也看到，自21年至今，整个加密资产市场已经经过了数轮洗牌和重构，区块链底层技术得到长足发展、Web 3项目逐渐开始合规运营，甚至传统金融机构已经通过发行加密货币EFT等金融运作方式，找到了与加密资产的互惠共生之路。

那么，今天飒姐团队就与大家聊一聊，如今的Web 3行业，还有可能合规发币吗？如果要发币，有哪些注意事项？

2024年，还能发币吗

先说一个简单的结论：在我国大陆地区发币不可行，在境外发币需谨慎选择司法管辖区。

目前，在我国发币存在较大的刑事风险，根据9.24通知第一条第二款：“虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动。开展法定货币与虚拟货币兑换业务、虚拟货币之间的兑换业务、作为中央对手方买卖虚拟货币、为虚拟货币交易提供信息中介和定价服务、代币发行融资以及虚拟货币衍生品交易等虚拟货币相关业务活动涉嫌非法发售代币票券、擅自公开发行证券、非法经营期货业务、非法集资等非法金融活动，一律严格禁止，坚决依法取缔。对于开展相关非法金融活动构成犯罪的，依法追究刑事责任。”

在9.24通知的明确定性下，我们基本可以判断，一般项目意义上的发币行为（即首次发行项目代币，以募集法定货币、比特币、以太坊等通用加密货币、其他有价资产的行为）在我国大陆地区属于非法金融活动。飒姐团队认为，在没有明确的法律规定或规范性文件为发币“开口”的情况下，任何人不可在我国大陆境内发币或变相发币，否则有较大刑事犯罪风险。

海外来说，在没有通过立法或其他规范性文件禁止发币的国家或司法管辖区，理论上都存在发币的可能。但各位需要注意，今时不同往日，如今已不是加密资产能够野蛮生长的时代，即使是在允许发币的国家或司法管辖区，也需要在满足一系列合规要求的情况下持牌进行。下面飒姐团队就结合目前为各项目客户服务所积累的实务经验，与大家分享一下海外发币的一些普适性合规要点。

海外发币普适性合规要点总结

（一）分布式既是加密资产的叙事核心亦是社区共识，为合规创造了空间

飒姐团队在为多个客户的海外项目提供合规服务的过程中，产生的一个最直观的感受就是：分布式是加密资产乃至区块链技术的本质特征、叙事核心以及社区共识。一个分布式做得好的项目，资产具有更高的透明性和不可篡改性，增加了投资者的信任，不仅能够实现长远发展，更能够为自己创造出合规生存的空间，经得起监管机构的审查。

目前，世界主要经济活跃司法管辖区主要通过将加密资产界定为“证券”，将发币主体界定为“未经注册即发行金融产品的主体”来进行规制，我们今天就用分布式的典型成功案例Uniswap来看分布式架构为发币创造的合规空间。

Uniswap 的主要运营团队Uniswap Labs首先将自身界定为DAO，通过创建Uniswap Protocol为用户提供服务，Uniswap Protocol的开源代码允许用户在自我保管财产的情况进行公开市场交易，在2023年美国纽约南区法院判决的Nessa Risley Vs. Uniswap的集体诉讼中，法官明确表示“Uniswap 上的交易并不适用于证券法”，这主要是因为其不符合豪威测试的相关要件，不能得出其适用证券相关法律约束的结论。

美国豪威测试源自著名的SEC诉W.J. Howey公司案（SEC v. W.J. Howey Co.），法院通过判例明确了四个判断产品是否为“证券”的要件：（1）是否为金钱（money）投资；（2）是否投资期待利益（profits）的产生；（3）该投资是针对特定事业（common enterprise）的；以及（4）利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人。

纽约南区地方法官 Katherine Polk Failla通过裁决认定，纯开源的Uniswap Protocol和主要承担前端维护、运营任务的Uniswap Labs与用户之间不存在某种投资协议或承诺，其发行的治理代笔自然也就不受美国1933年证券法和1934年证券交易法的约束。其在判决中写道：“......原告只能辩称Uniswap Labs促进了相关交易，但该协议没有中心化的所有权结构......”“这个案件更像是让自动驾驶汽车开发商对车主违反交通规则或抢劫银行的行为承担责任”。

据此，美国这个里程碑式的判例也向市场释放了一个重要信号：开源开发商（分布式主体）不应对其创建的分布式协议（智能合约）上的第三方行为承担责任。

（二）慎重选择发币地区是成功的关键

目前，如果排除禁止发币的国家和司法管辖区，飒姐团队认为海外发币可选择的地区主要分为三类：（1）严格合规监管型；（2）明确禁止性规定型；以及（3）自由奔放型。

飒姐团队建议，首先排除第三类自由奔放型国家，此类国家大多是加密资产行业起步晚、经济欠发达或政权尚不稳固的国家，此类国家虽然满足加密资产野蛮生长的部分条件，但资产的安全性乃至项目经营者本身的人身安危都无法得到保障，不宜做长期考虑。

那么，创业者最好的选择就是在严格合规型或是明确禁止性规定型国家或司法管辖区中进行选择。

严格合规型，以我国香港地区为典型。加密宣言发布后，我国香港在金融监管机构的主导下，建立了一套在《2022年打击洗钱及恐怖分子资金筹集（修订）条例》及《适用于虚拟资产交易平台营运者的指引》下运转的，参照传统金融行业分业监管模式的加密资产发牌监管制度。该制度要求所有在香港经营或面向香港公民推广虚拟资产服务的中央交易平台，必须获得证券及期货事务监察委员会（SFC）发给的牌照。在该种司法管辖区发币，合规成本高、前期投入大，但是优点是监管规范够明确、长期利益可预期。

明确禁止性规定型，以美国为例。美国目前并不像香港和欧盟等地区一样，通过立法机构订立一系列指引和规制加密资产的法律或地方性法规，而是通过不同的监管机构（主要是美国证监会、美国商品期货交易委员会）自行依职权对加密机构及其发行的加密资产进行监管，一旦发现其不符合证券、期货相关法律规定的，即对其采取全面司法措施。在此类司法管辖区发币，有点是门槛较低，且如果项目较小就难以引起监管注意。但缺点同样也明显，相对不确定的监管规范带来了模糊的法律风险——限制了合规者的想象空间，却放纵了投机者的杀猪盘。另外，趋利性执法，在此类国家更是具有盛行的土壤，近期某头部加密资产交易平台的遭遇就是例证。

因此，综合来看，飒姐团队更加建议发币的主体，选择严格合规型国家或司法管辖区来进行发币。

写在最后

在Web 3时代，加密货币（ICO）的合规发行成了一个复杂而关键的问题。尽管加密资产市场经历了数轮洗牌和重构，区块链技术得到了长足发展，但合规发币的挑战依然严峻。飒姐团队认为，合规发币需要项目方具备深入的市场洞察力、严格的法律意识和高度的责任心。在选择发行地点时，务必慎重考虑，确保项目能够在合法、稳定的环境中健康发展。同时，我们也期待未来能有更多的合规途径和监管框架出现，为Web 3行业的繁荣发展提供有力支持。

以上就是今天的分享。感恩读者！