Autore: wassielawyer (avvocato Wassie)
Traduzione: Wu parla di blockchain

 

Nel campo del diritto delle criptovalute, la "fondazione" è uno dei prodotti meno compresi e più costosi acquistati dai fondatori. Spesso, anche gli avvocati non riescono a comprenderne appieno la complessità. Ma perché i progetti Web3 necessitano di una fondazione? Il suo scopo principale è risolvere il problema dell'emissione dei token. Per comprendere le ragioni, è necessario prima presentare brevemente la struttura della maggior parte dei progetti Web3.

 

Attualmente, la maggior parte dei progetti Web3 registra aziende in alcune giurisdizioni favorevoli, come "LabsCo" o "DevCo", con aree comuni come Delaware e Singapore. Questi luoghi sono favorevoli allo sviluppo tecnologico, hanno un'infrastruttura legale consolidata e servizi bancari convenienti, e spesso offrono modalità di finanziamento SAFE in stile Y-combinator. I fondatori dei progetti Web3 sono solitamente azionisti di queste LabsCo e raccolgono fondi tramite SAFE + warrant.

 

Tuttavia, un punto importante è che non si raccomanda mai di emettere token direttamente da giurisdizioni come Delaware o Singapore. Emissione di token negli Stati Uniti è praticamente impossibile, e le leggi sugli attivi virtuali di Singapore non sono favorevoli all'emissione di token. Questo rappresenta un problema per i progetti Web3, poiché il modello di business della maggior parte dei progetti è: (a) costruire tecnologia attraverso finanziamenti (o organizzare eventi), (b) sviluppare per anni bruciando denaro, e infine (c) emettere token per generare profitti per gli investitori e reddito per il team.

 

Poiché è difficile per LabsCo o DevCo generare profitto prima dell'emissione dei token, l'emissione dei token diventa quasi obbligatoria. Quindi, come si possono emettere token senza incorrere in rischi legali o fiscali?

 

Ecco da dove deriva la struttura della fondazione. È progettata per essere una struttura offshore per l'emissione e la governance di token, spostando le responsabilità dal fondatore. Le forme strutturali più comuni sono (a) fondazione panamense + azienda, o (b) combinazione di Isole Cayman e Isole Vergini Britanniche (BVI).

 

La logica è la seguente: emettere token da LabsCo presenta problemi di conformità, e il fondatore stesso è strettamente legato a LabsCo. Abbiamo bisogno di una struttura non direttamente controllata da LabsCo e dal fondatore. Il modo migliore è trovare una giurisdizione che consenta l'emissione di token, che non sia correlata a LabsCo e al fondatore. Le ragioni per scegliere Panama e BVI come luoghi di emissione dei token sono: Panama non ha leggi sugli attivi virtuali, mentre BVI ha leggi più permissive riguardo all'emissione di token.

 

Affrontare questioni non correlate a LabsCo e al fondatore è relativamente semplice, basta non consentire a LabsCo di possedere il Token Issuer. Tuttavia, la vera sfida è evitare che il fondatore diventi un UBO (Ultimate Beneficial Owner).

 

Fondazione e problema UBO

 

Nella struttura legale, l'UBO si riferisce alla persona che ha il controllo finale sui beni. L'UBO è importante perché queste persone possono (a) influenzare il trattamento fiscale della struttura legale, (b) assumere alcune responsabilità della struttura legale, (c) conferire allo stato giurisdizione su tale struttura, (d) essere richieste di divulgazione durante la revisione KYC/AML. Nella struttura aziendale tipica, gli azionisti sono gli UBO, poiché beneficiano dell'aumento del valore delle azioni della società e possono anche controllare indirettamente l'azienda.

 

Ma come viene risolto il problema dell'UBO in una fondazione cosiddetta "senza proprietario"? Di solito vengono utilizzate due strutture di fondazione: la Fondazione Privata Panamense (PIF) e la Cayman Foundation Company.

 

Fondazione Panamense (PIF)

 

La Fondazione Privata Panamense è stata originariamente utilizzata per la pianificazione patrimoniale, ma negli ultimi anni è stata adattata per l'emissione di token a basso costo per i progetti Web3. È gestita da un consiglio composto da tre membri, solitamente un agente locale panamense, e potrebbe includere il fondatore. Il controllo è esercitato dai beneficiari (che potrebbero essere il fondatore) o dagli esecutori. In questa struttura, i beneficiari o gli esecutori sono spesso gli UBO, il che significa che il fondatore potrebbe comunque essere considerato un controllore.

 

Cayman Foundation Company

 

La Cayman Foundation Company è un'entità creata per scopi specifici, solitamente gestita da uno o più direttori, la cui nomina è di competenza del "supervisore", per garantire che gli obiettivi della fondazione vengano realizzati. La legge vieta la distribuzione di beni o redditi ai direttori o ai supervisori, quindi l'UBO è generalmente il supervisore e non il fondatore. Di solito, il supervisore di una fondazione delle Isole Cayman è un'azienda di servizi aziendali, che addebita una tassa annuale di 5-10k dollari.

 

Rispetto a Panama, la fondazione delle Isole Cayman consente di raggiungere meglio l'obiettivo di non avere il fondatore come UBO attraverso direttori e supervisori professionali. La fondazione panamense dipende da agenti, ma questo approccio non risolve completamente il problema dell'UBO, poiché se il fondatore controlla l'agente tramite un accordo di servizio, potrebbe comunque essere considerato un UBO. Tuttavia, ciò non significa necessariamente che le Cayman siano migliori di Panama, poiché dipende dalle circostanze.

 

Costi e tempistiche per l'istituzione della fondazione

 

Secondo le leggi sugli attivi virtuali, a volte viene adottata una struttura combinata di Panama e Cayman, ma nella maggior parte dei casi, i fondatori scelgono Panama per i suoi costi relativamente bassi. Una semplice struttura Cayman-BVI costa circa 50-70k dollari, mentre la struttura panamense richiede solo 10-15k dollari. A volte i fondatori ritengono che i costi siano più importanti rispetto all'evitare completamente l'UBO.

 

Un comune malinteso riguardo a quando istituire una fondazione è che i fondatori dovrebbero farlo prima del TGE (Token Generation Event) anziché durante la fase di seed funding. Come fondatore, la priorità principale è costruire il progetto stesso, piuttosto che investire elevate spese legali in una fase iniziale. È opportuno considerare la struttura della fondazione solo quando il progetto ha già mostrato risultati e si prevede di emettere token nei prossimi tre mesi.

 

Conclusione

 

L'uso della struttura della fondazione è principalmente per risolvere il problema dell'UBO, alleviando così le responsabilità dirette del fondatore. Se il costo per evitare completamente che il fondatore diventi un UBO è troppo alto, il fondatore potrebbe scegliere di ridurre i rischi attraverso l'oscurità. Ma prima di prendere una decisione, assicurati che l'avvocato spieghi in dettaglio il meccanismo operativo della struttura della fondazione, in modo da poter valutare correttamente i rischi. Questa è solitamente una decisione prima del TGE, e non una decisione presa al momento del primo finanziamento.