El 28 de agosto, la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos emitió un aviso Wells a OpenSea, indicando que el intercambio de tokens no fungibles (NFT) había servido como mercado para valores no registrados.
El director ejecutivo de OpenSea, Devin Finzer, dijo que estaba “conmocionado” por la acción de la SEC.
La comunidad criptográfica protestó por el aviso, que sirve como advertencia de que la SEC podría tomar medidas coercitivas contra el exchange.
Finzer dijo que OpenSea está preparada para “ponerse de pie y luchar”, lo que indica una posible intención de llevar el caso a los tribunales en lugar de buscar un acuerdo.
Finzer criticó a la SEC por buscar una “regulación por aplicación” porque ha demandado a varias empresas importantes de criptomonedas por operar como plataformas de valores no registradas.
Sin embargo, Finzer dijo que apuntar a los NFT es un “territorio desconocido” para la SEC y cree que “cientos de miles de artistas y creativos en línea están en riesgo”.
Las colecciones y los mercados de NFT bajo escrutinio, no los artistas
Pero ¿son los artistas y creativos el verdadero objetivo de la SEC?
Grant Gulovsen, un abogado estadounidense que trabaja con los sectores de tecnología y criptomonedas, dijo a Cointelegraph que sospecha que la queja principal “estará dirigida a un conjunto limitado de colecciones de NFT que fueron promocionadas activamente por los emisores como buenas inversiones y que esas declaraciones promocionales fueron repetidas por OpenSea”.
Él cree que es poco probable que la SEC “involucre a personas que simplemente estaban lanzando arte”.
La SEC ya ha presentado demandas relacionadas con los NFT contra la empresa de entretenimiento Impact Theory y la serie animada Stoner Cats. Gulovsen explicó que en ambos casos, fue fundamental la forma en que se promocionaron y comercializaron los NFT a los compradores potenciales como una buena oportunidad de inversión o un proyecto en el que el equipo era esencial para el valor futuro de los NFT.
Andrés Muñoz, socio litigante y abogado de Romano Law, dijo a Cointelegraph que si cualquier comercialización de NFT sugiere que los compradores se beneficiarán del valor futuro del NFT debido a los esfuerzos del artista, el mercado u otras partes, podría cumplir con los criterios de la prueba de Howey, el factor determinante de si algo es un valor según la ley estadounidense.
De manera similar, Gulovsen dijo que si los fundadores del proyecto aseguran a los compradores que estos NFT son una inversión rentable y alientan la confianza en su experiencia para el éxito de la colección, crean un contrato de inversión. Esto, a su vez, clasifica los NFT como valores.
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Munoz dijo que después de que el valor de proyectos NFT como CryptoPunks y Bored Ape Yacht Club se disparara, “hubo muchos creadores de NFT que aprovecharon esa popularidad para lanzar un proyecto NFT como un plan para hacerse rico rápidamente”.
Él cree que algunos NFT son productos financieros en esencia, y cita como ejemplo las colecciones de NFT generativas vendidas a los consumidores con el fin de recaudar capital para el fundador o el proyecto del NFT.
Señaló que estos proyectos “pasaron por alto los aspectos creativos o artísticos reales del NFT y, en cambio, se centraron en generar publicidad” e implicaron un valor de reventa en los mercados secundarios.
En cuanto a los mercados de NFT como OpenSea, Gulovsen comentó que si una colección de NFT publica promociones financieras en su portal, podrían verse implicados a pesar de actuar como un mercado secundario.
Mencionó que esto ocurrió en el caso de la SEC vs. Kraken, donde el exchange de criptomonedas publicó declaraciones hechas por Solana y Algorand que podrían ser utilizadas por la SEC para implicar a Kraken.
Bob Bodily, director ejecutivo del mercado de NFT Bioniq Ordinals, dijo a Cointelegraph que los mercados de NFT son muy conscientes de que "cualquier comercialización de un NFT como inversión podría ser problemática" y, por lo tanto, moderan activamente sus plataformas.
“En los mercados de NFT generalmente se evita cualquier mención de inversiones pasivas o proyectos de rendimiento pasivo”.
Bodily dijo que las colecciones de NFT se eliminan de OpenSea y otros mercados de NFT una vez que prometen retornos financieros.
Varios casos de uso de NFT podrían ser valores
Los NFT se pueden utilizar para muchos casos de uso diferentes, desde prueba de propiedad o tokenización de bienes raíces hasta antifalsificación en la industria de venta de entradas o simplemente para estampar obras de arte digitales, entre otros.
Como señaló Perianne Boring, fundadora y directora ejecutiva de The Digital Chamber, en X, algunos usos de NFT son más propensos a ser considerados un valor.
La mayoría de los NFT no son valores, aunque casos específicos como el arte fraccionado pueden ser excepciones. La @DigitalChamber abogó con éxito por que los NFT se excluyeran de la legislación sobre la estructura del mercado, manteniendo su condición de productos de consumo, no financieros. La SEC no… https://t.co/CQNzjE8OLI
— Perianne (@PerianneDC) 28 de agosto de 2024
Munoz dijo que los esquemas de regalías de NFT, que incluyen promesas de pagos y otros ingresos a los poseedores de tokens, reflejan el aspecto financiero o de inversión de estos NFT. Esto podría ponerlos en el radar de la SEC.
Munoz también señaló que “los proyectos en los que se promueve el valor de los NFT dependen del éxito de una iniciativa más amplia, como una plataforma de juegos o un metaverso”.
Las regulaciones estadounidenses sobre los NFT han sido vagas. Bodily, de Bioniq, cree que la SEC no ofrece pautas claras porque “quieren el ángulo más amplio posible para poder demandar a quien quieran”.
En opinión de Bodily, la SEC no está siguiendo ningún plan secreto contra las criptomonedas, ya que demuestran claramente que están en contra de ellas. Dijo que las personas que respaldan a la SEC no quieren que existan servicios financieros descentralizados.
Bodily cree que los efectos colaterales de la política de la SEC son evidentes: incertidumbre y miedo para los artistas habituales de NFT.
La industria de las criptomonedas busca regulaciones claras
La industria de las criptomonedas quiere regulaciones claras.
La plataforma de intercambio de criptomonedas estadounidense Coinbase ha intentado con frecuencia obligar a la SEC a publicar directrices claras.
En cuanto a los NFT, el 31 de julio, dos artistas iniciaron acciones legales para exigir a la SEC una aclaración sobre el estatus de los NFT. La industria de las criptomonedas no está sola; los políticos también están tratando de impulsar un conjunto de reglas más claras para el sector de las criptomonedas.
Respecto del aviso de Wells para OpenSea, Jake Chervinsky, abogado y director jurídico de la empresa de capital de riesgo Variant, dijo que la SEC ha “perdido el rumbo” y sugirió que está desactualizado.
La SEC ha perdido completamente el rumbo.
La idea de que un regulador de los mercados financieros establecido en la década de 1930 tenga jurisdicción sobre el arte digital en la década de 2020 desafía no sólo el sentido común sino también la autoridad estatutaria de la SEC.
Gracias a @opensea por luchar la buena batalla 🫡 https://t.co/7Fxx0Ulv5m
— Jake Chervinsky (@jchervinsky) 28 de agosto de 2024
Los legisladores pro-criptomonedas también han criticado la medida. El representante Wiley Nickel dijo: “La SEC y Gary Gensler deberían abandonar este camino y trabajar con el Congreso para establecer regulaciones claras y justas que fomenten la innovación y mantengan los empleos en los EE. UU.”.
Otros fueron más humorísticos en sus críticas a la SEC:
¿CÓMO COÑO ES ESTO UNA SEGURIDAD? pic.twitter.com/53f7U4cFkA
— conejito 🍌 (@DaBunnyOFFICIAL) 28 de agosto de 2024
Los artistas de NFT temen que se limite su creatividad
Un efecto colateral de la acción de la SEC contra OpenSea podría ser “un mayor e innecesario escrutinio regulatorio de los artistas habituales de NFT que simplemente están tratando de vender su arte”, expresó Muñoz.
El artista de NFT Javier Arrés dijo a Cointelegraph que el desarrollo de OpenSea no es alentador y admitió que "los artistas están haciendo muchas preguntas".
El artista reconoció que la mayoría de los artistas digitales que acuñan sus obras como NFT no son conscientes de estas complejidades. Arrés señaló que es un error común pensar que los artistas de NFT poseen un profundo conocimiento del mercado de valores, las criptomonedas o las inversiones. Explicó que “la gran mayoría de nosotros somos simplemente artistas que ponemos a la venta nuestras obras digitales en plataformas que nos permiten hacerlo”.
Arrés criticó ciertas colecciones de NFT creadas únicamente con ánimo de lucro y sin valor creativo, a las que acusó de manchar todo el sector. “Estos proyectos”, afirmó, “son los que lo han ensuciado todo”.
“Yo entendería la búsqueda de estas colecciones, pero no la del artista individual que no ha hecho nada más que poner sus obras a la venta en una plataforma”.
Arrés dijo que los reguladores y el público a menudo no logran distinguir entre artistas individuales con estilos únicos y proyectos de estudio a gran escala que presentan miles de gatitos, pingüinos o monos idénticos.